Что такое отступление?
То, что в современном гражданском праве мы называем компенсацией, в римском праве называлось заменой ожидаемого исполнения другим (datio in solutum). Суть с тех пор не сильно изменилась.
Возмездием называется замена исполнения уплатой денежных средств или предоставлением иного имущества, в результате чего обязательство прекращается (ст. 409 ГК).
Должник как бы «расплачивается» с кредитором, предоставляя вместо надлежащего исполнения его «суррогат». В качестве компенсации согласно ст. 409 ГК РФ, выплатить деньги или предоставить иное имущество.
Исходя из понимания категории «имущество» в статье 128 ГК РФ, предметом возмещения могут быть:
- Вещи (делимые и неделимые, движимые и недвижимые, расходуемые и непотребляемые);
- Имущественные права (корпоративные и обязательственные);
- Эксклюзивные права;
- Цифровые права;
- Документарные и бездокументарные ценные бумаги.
В перечень также включены результаты работы и оказание услуг, а пункт 2 Постановления Пленума ВС РФ № 6 допускает такое предоставление в качестве компенсации.
Решение сомнительное. Когда стороны договариваются о том, что вместо надлежащего исполнения будут выполнены работы или услуги, то рядом с первоначальным появляется не новое исполнение, а новое обязательство. По сути, это нововведение, а не отступление. И объяснение ВС РФ в такой ситуации делает их неотличимыми друг от друга.
Правильнее, независимо от того, как стороны назвали свой договор о выполнении работ или оказании услуг вместо надлежащего исполнения, квалифицировать его как инновационный.
Предоставлением отступного может быть прекращено как договорное, так и внедоговорное обязательство, о чем сообщает тот же п. 2 Постановления Пленума ВС РФ. Внедоговорные, в том числе восстановительные, обязательства могут быть прекращены возмещением, если это не нарушает прав и интересов третьих лиц, общественных интересов и не противоречит существу первоначального обязательства.
Обязательство может быть прекращено возмещением как полностью, так и частично; как основное требование, так и дополнительное, или оба сразу.
В случае, если неясно, хотели ли стороны прекратить обязательство полностью или в части, считается, что обязательство прекращено полностью, включая дополнительные требования и обязанность по уплате неустойки.
Мировое соглашение
Соглашение может быть заключено как в момент предоставления компенсации, так и заранее. Но обязательство всегда прекращается только в момент предоставления компенсации. Само по себе соглашение об отступном не прекращает обязательства, а создает для кредитора обязанность принять иное положение в обмен на надлежащее исполнение.
Поэтому наиболее интересные вопросы касаются правовых последствий, возникающих между заключением договора и предоставлением компенсации.
Характер последствий зависит от того, что именно имели в виду стороны.
Иногда стороны путают отступное с нововведением и, называя документ отступным соглашением, фактически имеют в виду не замену исполнения, а замену обязательства. В данном случае у суда есть все основания квалифицировать их отношения по ст. 414 ГК (нововведение).
Если стороны действительно имели в виду компенсацию, то соглашение порождает либо факультативное, либо альтернативное обязательство.
По общему правилу в соответствии с п. 3 Постановления Пленума ВС РФ № 6 возникает факультативная обязанность:
«Если моменты заключения договора и предоставления отступного не совпадают, между сторонами возникает факультативное обязательство, согласно которому должник вправе как исполнить первоначальное обязательство, так и предоставить отступное, которое кредитор обязан принять (ст. 308.2, 406, 409 ГК РФ).
Однако стороны могут также договориться о возникновении альтернативного обязательства. Должник может исполнить как первоначальное обязательство, так и передать возмещение. В случае бездействия должника кредитор пользуется правом выбора исполнения.
Разница между факультативным и альтернативным обязательством заключается в следующем:
- По факультативному обязательству кредитор может потребовать исполнения только первоначального обязательства, а должник вправе прекратить обязательство путем предоставления отступного;
- По альтернативному обязательству кредитор вправе сам выбрать вариант исполнения, если должник самостоятельно не определился или бездействует.
Стоит уточнить терминологию - при разъяснении факультативных и альтернативных обязательств в отношении возмещения ущерба термин "обязательство" следует понимать в смысле встречного обязательства, требования, а не правоотношения сторон в целом. Это так, потому что при возмещении заменяется исполнение, а не все обязательство в целом, в отличие от новации.
Для первоначального договора и договора, на основании которого предоставляется освобождение, законом могут быть предусмотрены разные требования к форме. Это может быть связано либо с видом обязательства, возникающего при предоставлении компенсации, либо с предметом последнего.
Тогда пункт 8 Постановления Пленума ВС РФ № 6 предписывает применять к договору отступного самые жесткие правила о форме сделки. В частности, если предметом возмещения является доля в уставном капитале ООО, то договор должен быть нотариально удостоверен.
Пленум Верховного суда прямо не комментирует ситуацию, когда предметом отступного соглашения является недвижимость. Однако на основании п. 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59 и смысла абз. 2 р. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, государственной регистрации подлежит только переход права собственности на недвижимое имущество, но не сам договор. Если должник уклоняется от регистрации, кредитор вправе потребовать ее осуществления.
Возмещением может быть прекращено обязательство, срок исковой давности по которому истек. Это не является препятствием для заключения соответствующего соглашения, что подтверждается п. 9 Постановления Пленума ВС РФ № 6.
Возражение против истечения срока исковой давности является средством защиты должника и он самостоятельно решает использовать его или нет. Заключение соглашения об отступном свидетельствует об отказе от этой защиты и в зависимости от его содержания может рассматриваться как признание долга.
Порядок предоставления компенсации
Итак, стороны заключили мировое соглашение. После этого до истечения срока его предоставления кредитор не может требовать исполнения первоначального обязательства. Правило диспозитивное, стороны могут договориться об ином.
При отсутствии в соглашении срока о предоставлении отступного должник вправе предоставить его в разумный срок. В случае нарушения срока кредитор может отказаться от принятия возмещения и потребовать исполнения основного обязательства.
Соответствующие разъяснения даны в п. 4 Постановления Пленума ВС РФ № 6.
Из следующего абзаца следует, что в случае просрочки должника по факультативному обязательству об освобождении кредитор может только требовать исполнения первоначального обязательства и использовать средства защиты, установленные на случай его неисполнения (неустойка, проценты за пользование заемным Деньги).
Верховный суд не объяснил особенности действий кредитора альтернативным характером возмещения. Но из существа альтернативного обязательства и п.п. 2 п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, следует, что кредитор вправе в случае просрочки должника выбрать либо исполнение первоначального обязательства, либо предоставление компенсации.
Само возмещение, а точнее даже его предмет, должно соответствовать условиям договора. Если речь идет о предоставлении определенного имущества, то именно оно должно быть предоставлено. При отсутствии требований в договоре применяются требования, обычно применимые к соответствующему положению.
Кредитор в случае обнаружения недостатков возмещения вправе использовать те способы защиты, которые предусмотрены правилами о соответствующем положении договора. Например, если было предоставлено имущество ненадлежащего качества, то, как разъяснено в п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, кредитор вправе применить способы защиты, предусмотренные ст. . 475 ГК РФ о последствиях передачи товара ненадлежащего качества.
Соответственно, если результаты работы или услуги были предоставлены в качестве вознаграждения, то будут применяться способы защиты, предусмотренные нормами ГК о договоре и услугах.
Даже в отношении предмета возмещения действуют правила о преимущественном праве покупки, их необходимо соблюдать еще на стадии заключения договора. Речь идет о передаче вместо выплаты денежными средствами доли в праве общей собственности на вещь, а также доли в уставном капитале ООО.
При несоблюдении правил о преимущественном праве покупки лицо, им обладающее, может принять соответствующие меры защиты, в частности, потребовать перехода к нему прав и обязанностей приобретателя доли в праве общей собственности.
Таковы были основные вопросы прекращения обязательства путем предоставления отступного. Если у вас остались вопросы, вы можете задать их в комментариях к статье ниже.
Спасибо, что дочитали статью до конца. Если вы считаете, что материал будет полезен вашим друзьям, то вы можете поделиться им с ними с помощью кнопок социальных сетей. Чтобы не пропустить новые материалы, подписывайтесь на e-mail рассылку, Telegram-канал или паблик ВКонтакте.